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遙記前年因某明星微博轉(zhuǎn)發(fā)量過億引爭議而引發(fā)的一起刑事案件(
此案中,行為人涉嫌的罪名是侵害計算機信息系統(tǒng)程序犯罪,最終被判處有期徒刑五年。
一、什么是
提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)程序、工具罪
1997年的《刑法》中規(guī)定了非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪、破壞計算機信息系統(tǒng)罪和利用計算機實施犯罪的提示性規(guī)定等內(nèi)容,但并未規(guī)定本罪名。
直到2009年,《刑法修正案(七)》在第二百八十五條增加了非法獲取計算機系統(tǒng)數(shù)據(jù)、非法控制計算機信息系統(tǒng)罪和提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)程序、工具罪。
通過審視本罪的犯罪特點可以看出,網(wǎng)絡(luò)技術(shù)人員及網(wǎng)絡(luò)技術(shù)類公司成為本罪最主要的犯罪主體之一。因為“專門用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具”的開發(fā)者一般都是具備計算機網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的技術(shù)型人才。
本罪的客觀方面表現(xiàn)為行為人提供專門用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具,或者明知他人實施侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的違法犯罪行為而為其提供程序、工具,情節(jié)嚴重的行為。
二、“
專門用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具”
的認定是關(guān)鍵
什么是專門用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具”是認定本罪的關(guān)鍵。根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理危害計算機信息系統(tǒng)安全刑事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》(法釋〔2011〕19號,簡稱《解釋》)規(guī)定,具有以下情形之一,就應(yīng)當認定為“專門用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具”:(一)具有避開或者突破計算機信息系統(tǒng)安全保護措施,未經(jīng)授權(quán)或者超越授權(quán)獲取計算機信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)的功能的;(二)具有避開或者突破計算機信息系統(tǒng)安全保護措施,未經(jīng)授權(quán)或者超越授權(quán)對計算機信息系統(tǒng)實施控制的功能的;(三)其他專門設(shè)計用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)、非法獲取計算機信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)的程序、工具。
司法實踐中,通常需要專業(yè)的鑒定人對于專業(yè)系統(tǒng)和工具進行操作安裝并提取固定的安裝包等文件,同時對相應(yīng)的數(shù)據(jù)交互以及算法、參數(shù)和密鑰的獲知等進行專業(yè)鑒定。最終確定相應(yīng)的程序和工具是否符合《解釋》規(guī)定的“專門用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具”的認定標準。
三、使用者是否構(gòu)成犯罪
通常情況下,使用者肯定構(gòu)成犯罪,應(yīng)當按照相應(yīng)的犯罪定罪處罰,比如構(gòu)成非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪或者破壞計算機信息系統(tǒng)罪。在此種情形下,提供者與使用者存在共同犯罪的問題,即可能按照共同犯罪處理,也可能會擇一重罪處理。
但是,在一些情況下,使用者并未被認定構(gòu)成犯罪,比如在文章開頭所陳述的“粉絲”為使用“專門用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具”為其追求的明星刷流量(見北京市豐臺區(qū)人民法院刑事判決書(2019)京0106刑初1813號)的行為。但是,前述案例僅為個案,使用者在此案中未被追究刑事責任,不代表在其他案件中就不會被追究刑事責任。
特別說明的是,因為《刑法》已就提供行為單獨入罪,所以,使用者是否構(gòu)成犯罪并不影響提供者的犯罪行為。另外,根據(jù)規(guī)定,本罪并不要求行為人以營利為目的,所以,無論行為人是否獲利,不影響本罪的構(gòu)成。
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